Advokat-inform.ru

Юридический советник
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Можно ли взыскать пени и штраф одновременно

Спорные вопросы при расчете и взыскании неустойки по 44-ФЗ

Согласно определению от 09.03.2017 №№ 302-ЭС16-14360, А33-28174/2015 начисление штрафа за ненадлежащее исполнение обязательств по контракту и пени за нарушение сроков правомерно. Суды руководствуются нормами ст. 329–330 ГК, ч. 4–6 ст. 34 Закона № 44-ФЗ

Нужно ли вносить заказчику информацию об уплате неустойки в реестр контрактов?

В п. 2 ч. 9 ст. 94, п. 10 ч. 2 ст. 103 Закона № 44-ФЗ установлены правила о включении информации в отчет об исполнении контракта о начислении неустоек (штрафов, пеней) в связи с ненадлежащим исполнением обязательств. Федеральное казначейство признает действия по невнесению информации о размере оплаченной неустойки (штрафа, пени) в реестр нарушением, за которое ч. 2 ст. 7.31 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность в виде штрафа на должностное лицо в размере 20 000 рублей (см. Письмо Казначейства России от 08.10.2018 № 07-04-05/21-21405).

Можно ли взыскать неустойку за просрочку подписания документа о приемке ТРУ?

Нет. Данное взыскание будет незаконно. В рамках регламентации пункта контракта по ответственности сторон заказчик устанавливает ответственность поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. Правила расчета неустойки установлены ПП РФ № 1042 в рамках, которых отсутствует такое основание для расчета неустойки как просрочка подписания приемочных документов. Стоит отметить, что подписание приемочных документов осуществляется совместно и заказчиком, и поставщиком, соответственно не может быть расценено, как отдельное обязательство (Постановление АС Московского округа от 28.06.2021 по делу N А40-105727/2020).

Есть ли особенности расчета неустойки в зависимости от объекта закупки?

Да, есть. Например, при закупке услуг ОСАГО предусмотрен особый размер пеней за нарушения страховщика, а также выплаты финансовой санкции, их расчет осуществляется в особом порядке согласно п. 21 ст. 12 Закона об ОСАГО. При проведении закупки с неизвестным объемом в проекте контракта заказчик должен установить расчет размера штрафа от максимальной цены контракта (Закон № 71-ФЗ, ч.24 ст.22 Закона № 44-ФЗ).

Есть ли особенности расчета неустойки при заключении контракта с победителем закупки, предложившим цену за право заключения контракта (то есть предложившего наиболее высокую цену)?

Согласно п.5 Правил, установленных ПП РФ № 1042, размер штрафа определяется либо, исходя из НМЦК, либо исходя из цены контракта, превышающей НМЦК. Если на законодательном уровне закреплен иной порядок, отличающийся от утвержденного в рамках ПП РФ № 1042, то он в обязательном порядке подлежит включению в проект контракта. Но правило в отношении размера остается прежним, сумма штрафов не должна превышать стоимость контракта (п. 11,12 Правил).

Учитывается ли система налогообложения при расчете размера неустойки?

Да, если в цену контракта включен НДС либо поставщик (подрядчик, исполнитель) на УСН, то расчет суммы неустойки должен учитывать данный фактор ( Постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 № 5451/09 по делу № А50-6981/2008-Г-10, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.03.2015 № Ф05-1474/2015 по делу № А40-20035/14).

Влияет ли на срок расчета пеней дата расторжения контракта?

Да, влияет. Если контракт расторгнут в одностороннем порядке по инициативе заказчика, то начисление пеней осуществляется до момента его прекращения ( Письмо Минфина России от 13.04.2021 № 02-07-10/27529, п. 36 Обзора судебной практики, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017).

Можно ли взыскать неустойку после расторжения контракта по соглашению сторон?

Нет, нельзя наказать поставщика (подрядчика, исполнителя) после того, как контракт расторгли по обоюдному согласию (Определение ВС РФ от 21.08.2020 № 309-ЭС20-10802, Определение от 01.02.2021 по делу А4-247446/2019). Отметим, что расторжение контракта было по взаимному согласию, факт отсутствия претензий на момент подписания такого дополнительного соглашения, расторжение не было вызвано ненадлежащим исполнением обязательств.

Важным моментом является то, что поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать от заказчика уплаты неустойки, а заказчик обязан (ч.7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ)!

Ваш автоматизированный помощник – калькулятор расчета неустойки (пени) по договору (контракту)

Калькулятор рассчитывает неустойку (пеню) по договору (контракту) за каждый день просрочки исполнения контракта поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в том числе за каждый день просрочки для 44-ФЗ и 223-ФЗ согласно ч.7 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ.

Для удобства работы заказчиков представлены в редактируемом формате шаблоны претензий для направления поставщику (подрядчику, исполнителю).

  1. Фиксируем нарушения документально (например, составляем отдельный акт или осуществляем фиксацию в акте приема-передачи или других приемочных документах);
  2. Рассчитываем сумму неустойки согласно условиям контракта;
  3. Формируем претензию по типовому шаблону с приложением всех подтверждающих документов, подписываем уполномоченным должностным лицом со стороны заказчика и направляем поставщику (подрядчику, исполнителя) в официальном порядке, определенном условиями контракта. Помните, что у заказчика должно остаться документальное подтверждение отправки данной претензии (отметка о принятии, скриншоты направления и получения адресатом письма по электронной почте, почтовый чек совместно с описью вложения и т.д.)
Читайте так же:
Получение денег при банкротстве банка

Если поставщик (подрядчик, исполнитель) в добровольном порядке не осуществляет оплату неустойки, то заказчик вправе удержать данную сумму из оплаты по контракту или обратиться в суд.

При этом согласно ч. 9 ст. 34 Закона № 44-ФЗ любая сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы (например, в связи с распространением коронавирусной инфекции согласно письму ФАС России от 3 апреля 2020 года № МЕ/28039/20. А вот снизить сумму неустойки по контракту может только суд в рамках ст. 333 ГК РФ).

Возможно ли одновременно взыскание и пени и штрафа по договору строительного подряда?

Субподрядчик подал иск в АС о взыскании с Ген подрядчика стоимости выполненных, но не оплаченных работ по договору субподряда, пени, штрафа в размере фиксированной суммы, которая предусмотрена договором. Причем в договоре четко прописано, что за не своевременную оплату начисляется пеня в размере 1/300, а штра ф предусмотрен за не надлежащее исполнение договора.

Работы по договору приняты, КС-2 и КС-3 обоюдно подписаны, но не оплачены (просрочка уже более года). Как позже выяснилось в ходе судебного разбирательства, муниципальный контракт с ген подрядчиком был расторгнут еще год назад на основании ст.450, 451 по соглашению сторон, ген подрядчику были оплачены работы по фактическому исполнению . Однако ген подрядчик не уведомил об этом суб подрядчика, договор суб подряда не расторг, работу субподрядчику не оплатил.

Возможно ли расторжение договора субподряда, в рамках судебного разбирательства на основании ст. 451 (расторжение договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств) и одновременно взыскать и пеню и штраф за не надлежащее исполнение договора выразившееся в сокрытии ген подрядчиком существенно изменившихся обстоятельств и как следствие неосновательном обогащении?

Возможность одновременного взыскания пени и штрафа судебной практикой допускается:

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7
(ред. от 07.02.2017)
«О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»

80. Если заявлены требования о взыскании неустойки, установленной договором в виде сочетания штрафа и пени за одно нарушение, а должник просит снизить ее размер на основании статьи 333 ГК РФ, суд рассматривает вопрос о соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательств исходя из общей суммы штрафа и пени.

Или вот. Суд первой инстанции посчитал, что пени и штраф это двойная ответственность, но суд апелляционной инстанции не согласился, и окружной суд, а дальше и ВС, его поддержали (тут о купле-продаже, но суть не меняется):

Определение Верховного Суда РФ от 27.09.2016 N 310-ЭС16-11821 по делу N А35-2661/2015

Частично удовлетворяя иск предпринимателя, суд первой инстанции указал на то, что требования о взыскании пеней и штрафа за несвоевременную оплату на основании пунктов 5.2 и 5.3 договора купли-продажи от 03.03.2014 N 03/03/14, являются возложением на общество двойной ответственности за нарушение одного и того же обязательства.
Изучив условия названного договора купли-продажи, руководствуясь статьями 309, 310, 330, 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, принимая во внимание разъяснения, изложенные в пунктах 1, 2, 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 N 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации», пунктах 2, 3 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.07.1997 N 17 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации», установив факт просрочки обществом исполнения обязательств по оплате товара, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для применения к ответчику гражданско-правовой ответственности в виде договорной неустойки и штрафа, снизив общий размер штрафа и пени до 341 748 руб. 46 коп.

А зачем Вам расторгать договор? Какие-то работы ещё остались невыполненными? Или просто, чтобы было отдельное основание для взыскания штрафа?

Хотелось бы, конечно, и сам договор посмотреть, условия изучить.

Возможно ли расторжение договора субподряда, в рамках судебного разбирательства на основании ст. 451 (расторжение договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств) и одновременно взыскать и пеню и штраф за не надлежащее исполнение договора выразившееся в сокрытии ген подрядчиком существенно изменившихся обстоятельств и как следствие неосновательном обогащении?

Евгений

Расторжение договора субподряда безусловно возможно, в том числе и в связи с существенным изменением обстоятельств.

Читайте так же:
Определение доли в квартире

Что касается одновременного применения штрафа и пени, то согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
В п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 ГК РФ» указано, что если кредитором заявлены требования о взыскании неустойки, установленной договором в виде сочетания штрафа и пеней за одно нарушение, а должник просит снизить ее размер на основании ст. 333 ГК РФ, суд рассматривает вопрос о соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательств, исходя из общей суммы штрафа и пеней. То есть в указанном Постановлении подразумевается возможность одновременного применения штрафа и пеней.
В Определении ВАС РФ от 15.02.2013 N ВАС-800/13 отмечено, что положения ГК РФ прямо устанавливают, что физические и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе; они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора, и, принимая во внимание руководящие разъяснения арбитражной практики, изложенные в п. 6 Постановления N 81, суды пришли к выводу, что установление по соглашению сторон неустойки в виде сочетания единовременного штрафа и пеней, начисляемых за каждый день просрочки исполнения обязательства, не противоречит действующему законодательству и не свидетельствует о применении двойной ответственности за одно правонарушение.

Таким образом, предъявление одновременно требований об уплате пеней и штрафа является правомерным, если применение таких требований в сочетании предусмотрено соглашением сторон. В таком случае обе указанные составляющие включаются в понятие «неустойка».

При этом в Вашем конкретном случае, Вы указываете на то, что штраф Вы намерены взыскать за ненадлежащее исполнение договора, выразившееся в сокрытии информации. Это не совместное применение штрафа и пени. Пени Вы взыскиваете за несвоевременную оплату, а штраф намереваетесь взыскать за иное нарушение. Тут надо смотреть условия договора — соответствует ли основание взыскания штрафа его условиям или нет. Только после этого можно будет точно сказать, возможно ли в Вашем случае требовать взыскания штрафа или нет.

Основания для взыскания и штрафа и пени должны быть весомые, желательна судебная практика имеющая отношение к строительному подряду. (судья пока не намерен удовлетворять штраф, говорит о не доказанности ненадлежащего исполнения со стороны ген подрядчика).

Договор можно посмотреть по ссылке, http://zakupki.gov.ru/epz/contract/contractCard/document-info.html?reestrNumber=3230907113815000084, там муниципальный контракт с ген подрядчиком, договор с субподрядчиком точно такой же по содержанию, даже номера пунктов, практически слово в слово, отличатся лишь ценой договора и объемом работ, так как субподрядчик выполнял лишь часть работ предусмотренных муниципальным контрактом.

Обратите внимание на доп соглашение №2, к муниципальному контракту, как я уже писал он расторгнут, после выполнения только пятой части объема, но ген подрядчик в свою очередь договор субподряда не расторг и в суде заявил, что ждет от субподрядчика полного исполнения обязательств, хотя уже не имеет предмета договора в своем распоряжении.

но ген подрядчик в свою очередь договор субподряда не расторг и в суде заявил, что ждет от субподрядчика полного исполнения обязательств, хотя уже не имеет предмета договора в своем распоряжении.

Евгений

У Вас договор с генподрядчиком. Он для Вас заказчик. Что у него там происходит с заказчиком Вас волновать не должно. Вас должна беспокоить только своевременная оплата Ваших работ и исполнение иных обязательств Вашего контрагента по договору. Если генподрядчик продолжает исполнять договор, то какие основания у Вас отказываться от его исполнения? Только существенное нарушение генподрядчиком его условий. Но обвинять генподрядчика в том, что он не расторгает договор субподряда только на том основании, что расторгнут основной договор Вы не можете. Если только в самом договоре указано такое основание для расторжения.

6. Правовые последствия для договора субподряда при расторжении договора генподряда

6.1. Вывод из судебной практики: Расторжение договора генподряда не влияет на отношение сторон по договору субподряда, поскольку они носят самостоятельный характер.

Судебная практика:

Постановление ФАС Московского округа от 19.02.2009 N КГ-А40/27-09 по делу N А40-25081/08-31-250
"… Как установлено апелляционным судом, 01.04.2008 г. между ООО «УНГС Инжиниринг» (генподрядчик) и ООО «АрхМонтаж» (субподрядчик) подписан договор субподряда N 73 на выполнение работ по капитальному ремонту жилого фонда — дома N 13/2 по ул. Криворожской в Москве.
… Факт расторжения по соглашению сторон государственного контракта, на основании которого истцом был заключен договор субподряда, не влияет напрямую на отношения сторон по договору субподряда, которые в силу ст. 706 ГК РФ носят самостоятельный характер. "

Во первых давайте определимся что штраф, пеня и неустойка это все виды неустойки

ГК РФ Статья 330. Понятие неустойки

1. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

то есть Штраф за разовое нарушение, пеня за нарушение денежного обязательства, неустойка может применяться в значении «для длящегося нарушения » обязательства но все это неустойка.

Статья 394. Убытки и неустойка

1. Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.
Законом или договором могут быть предусмотрены случаи:когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.
2. В случаях, когда за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена ограниченная ответственность (статья 400), убытки, подлежащие возмещению в части, не покрытой неустойкой, либо сверх ее, либо вместо нее, могут быть взысканы до пределов, установленных таким ограничением.

Таким образом нужно почитать договор, как прописан этот момент. Но возможность взыскать есть, В зависимости от договора.

Читайте так же:
Можно ли после отчисления поступить на бюджет

Расторгать договор не нужно. тем более он исполнен.

нужно взыскать убытки и неустойку(штрафы)

А убытки определяются в соответствии со ст. 15 ГК

Статья 393. Обязанность должника возместить убытки

1. Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
(абзац введен Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ)
2. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса.
Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом.
(абзац введен Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ)
3. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было, — в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения.
4. При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.
5. Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. Суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства.
(п. 5 введен Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ)
6. В случае нарушения должником обязательства по воздержанию от совершения определенного действия (негативное обязательство) кредитор независимо от возмещения убытков вправе требовать пресечения соответствующего действия, если это не противоречит существу обязательства. Данное требование может быть предъявлено кредитором и в случае возникновения реальной угрозы нарушения такого обязательства.

44-ФЗ: может ли заказчик выставлять штраф несколько раз за нарушение графика работы по контракту?

Г. С. Акимова
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам

Вопрос

Подскажите, может ли заказчик выставлять штраф несколько раз за одно и то же ненадлежащее исполнение обязательств по контракту по 44-ФЗ (нарушение графика работы)?

Ответ

За любое нарушение условий контракта кроме просрочки контрагент и заказчик платят штрафы. В случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, начисляется только пеня, во всех других случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, заказчиком начисляется штраф.

Читайте так же:
Налогообложение получения в дар доли в квартире, находящейся в германии

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства.

Относительно штрафов — в случае совершения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) нескольких нарушений своих обязательств по контракту допустимо взыскание штрафа за каждый случай нарушения.

Обоснование

В случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства) заказчиком начисляется только пеня в соответствии с ч. 7 ст. 34 Закона N 44-ФЗ. Во всех других случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчиком начисляется штраф в установленном контрактом размере, см. Письмо Минэкономразвития России от 28.09.2015 N Д28и-2903).

В соответствии с частью 7 статьи 34 Закона N 44-ФЗ пени начисляются за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства.

Если контрактом предусмотрены отдельные этапы исполнения, то с 1 апреля 2020 г. пени начисляются в соответствии с ч. 7 ст. 34 Закона N 44-ФЗ. Это связано с тем, что данное положение как норму прямого действия нужно применять независимо от установленных условий контракта Письмо Минфина России от 25.05.2020 N 24-03-07/43322) <КонсультантПлюс>. Периоды просрочки выполнения каждого из этапов не суммируются. Неустойка будет исчислена за период с момента первого нарушения промежуточных сроков выполнения работ до момента сдачи всех работ (Постановление Президиума ВАС РФ от 29.10.2013 N 5870/13).

Следует отметить, что, по мнению судов, наличие графика выполнения работ по госконтракту не значит, что установлены этапы, см. Постановление АС Волго-Вятского округа от 21.02.2020 по делу N А43-49474/2018: суды поддержали подрядчика: согласованный сторонами график выполнения работ по контракту не означает, что установлены этапы. Ответственность за нарушение графика не установлена. Оснований для начисления неустойки у заказчика не было.

Долгое время предметом спора служила законность начисления заказчиками неустойки за неисполнение поставщиками обязательств по этапу контракта либо в отдельности по каждому неисполненному обязательству.

Итог был подведен в Обзоре судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок, утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2017 г. Согласно п. 37 Обзора в случае совершения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) нескольких нарушений своих обязательств по контракту допустимо взыскание штрафа за каждый случай нарушения. Суд отметил, что по смыслу ст. 330 ГК РФ неустойка в том числе направлена на стимулирование должника к надлежащему исполнению обязательства под угрозой наступления неблагоприятных материальных последствий. Кроме того, из буквального текста ч. 8 ст. 34 Закона N 44-ФЗ следует возможность взимания нескольких штрафов при неисполнении или ненадлежащем исполнении контракта. При этом далее ВС РФ указал, что с учетом функции неустойки как меры ответственности к обязанностям суда с учетом положений ст. 333 ГК РФ относится установление баланса между применяемой к нарушителю мерой ответственности и отрицательными последствиями, наступившими для кредитора в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства

Г. С. Акимова
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам

Неустойка по 44-ФЗ: разбираемся с особенностями начисления

Пени за просрочку 44-ФЗ — это взыскание, которое начисляется стороне, нарушившей порядок исполнения условий контракта. Санкции положены за каждый день невыполненных обязательств.

В чем разница неустойки по ГК РФ и 44-ФЗ

Это понятие имеет широкое применение в профессиональной среде. Термин определен Гражданским кодексом (ст. 330 ГК), согласно которому неустойка — это денежная сумма, которую выплачивает должник.

В законодательных нормативах указано, в каких случаях законодательство предусматривает применение мер ответственности в виде пени, — если штрафные санкции прописаны в договоре, закреплены в правилах определения размера штрафов № 1042 или определены специальными законами. Временные пределы начисления по договору поставки указаны в ст. 521 ГК. Если законом не установлено иное, за недопоставку или просрочку поставки товаров такое наказание поставщику предписано нести до фактического выполнения обязательств.

В федеральной контрактной системе определяется неустойка по ч. 5 и 7 ст. 34 44-ФЗ. В ч. 4 статьи заложена обоюдная ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств и у заказчика, и у поставщика. Отдельно для заказчика существует «профильная» ответственность в виде административного штрафа в размере 3000 рублей за несоблюдение непременного условия о штрафных санкциях в проекте контракта (ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП). Исключение — случаи, описанные в ч. 15 ст. 34 № 44-ФЗ.

Используйте бесплатно инструкции от экспертов КонсультантПлюс, чтобы правильно прописать штрафы в контракте.

Читайте так же:
Двое из пяти собственников причинили вред квартире

Чтобы прочитать, понадобится доступ в систему: ПОЛУЧИТЬ БЕСПЛАТНО НА 2 ДНЯ .

В каком виде применяется

В ч. 5-6 ст. 34 № 44-ФЗ установлено, что и заказчик, и поставщик ответственны за нарушения, влекущие применение неустойки и пени в контрактных отношениях. Для обеих сторон взыскание применяется в виде:

  • штрафов;
  • пеней.

Денежное возмещение в виде пени преимущественно рассматривается в Налоговом кодексе (НК). Очевидной представляется связь этой выплаты с каждым календарным днем просрочки.

В № 44-ФЗ уточняется, считается ли день поставки товара днем просрочки при расчете неустойки — нет, пени за нарушения со стороны заказчика начисляются со следующего после неисполнения обязанностей дня (ч. 7 ст. 34 44-ФЗ, письмо Минфина России № 02-02-04/63862 от 11.12.2014). Размер взыскания определяется как 1/300 актуальной ключевой ставки от своевременно не выплаченной суммы.

Для поставщика пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком обязательства в размере 1/300 действующей в момент уплаты ключевой ставки от цены контракта или отдельного этапа исполнения госконтракта, которая уменьшена на сумму, пропорциональную объему фактически исполненных обязательств (ч. 7 ст. 34 44-ФЗ). При расчете заказчик исключает дни приемки (письмо Минфина № 24-03-08/73293 от 07.11.2017).

Источников в отношении терминологии штрафа как денежного наказания несколько. Это правовое понятие определяется:

  • Уголовным кодексом (ч. 1 ст. 46);
  • КоАП (ч. 1 ст. 3.5);
  • НК (п. 2 ст. 114).

Тем не менее, существует ряд случаев, когда пени и штрафы не отделяются друг от друга. Например, в силу ч. 9 ст. 34 № 44-ФЗ, пострадавшая сторона не вправе выставить штрафные санкции, когда при нарушениях из-за непреодолимой силы или по вине контрагента она освобождается сразу от обеих неустоек при наличии доказательств произошедшего.

Другим примером служит выкуп неустойки. В этом случае подключается третья сторона. Предметом ее интереса является мотивирование передачи ей прав требовать через суд возмещения любых штрафов и пеней от провинившегося исполнителя. Такая ситуация характерна при строительстве для обманутых дольщиков.

Как начислить взыскание

Размер и порядок начисления неустойки по 44-ФЗ регулируется ст. 34 Федеральной контрактной системы и правилами определения штрафа и пени из ПП № 1042 от 30.08.2017. В них определен размер штрафа для сторон при ненадлежащем исполнении или неисполнении (просрочка — исключение) и размер пени за каждый день (за просрочку).

Вот как определить размер неустойки в рамках контрактной системы в сфере закупок для разных ситуаций:

  1. Основание для определения размера неустойки — это государственный контракт. Стороны приводят в соглашении размеры и формулы расчета взыскания и для заказчика, и для поставщика. Если в контракте не указана информация о порядке расчета штрафных санкций, стороны руководствуются правилами № 1042 или профильным законодательством (ч. 7, 8 ст. 34 44-ФЗ, п. 13 правил № 1042). Каждая сторона несет ответственность за неверный расчет пени в закупке по закону 44: заказчик или поставщик вправе оспорить некорректные начисления.
  2. Сумма для расчета — это не всегда цена госконтракта. В некоторых случаях учитывают цену отдельного этапа, определенного обязательства, НМЦК. Если стороны заключили контракт без возможности определить объем поставки, расчет взыскания производится по максимальному значению цены контракта (письмо Минфина № 24-03-07/82359 от 25.10.2019).
  3. При исчислении неустойки учитываются особенности налогообложения контрагента. Если цена контракта (этапа, максимальное значение ЦК) включает НДС, то взыскание тоже определяется с учетом НДС (постановление президиума ВАС РФ по делу № А50-6981/2008-Г-10 от 22.09.2009 № 5451/09). Если контрагент работает на УСН и не использует НДС, расчет производится без учета налога на добавленную стоимость (постановление Арбитражного суда Московского округа по делу № А40-20035/14 от 27.03.2015 № Ф05-1474/2015).
  4. Для СМП и СОНКО взыскание рассчитывают по другим правилам: размер штрафа за неисполненные обязательства (кроме просрочки) определяется как 1% от цены контракта или отдельного этапа, но не больше 5000 и не меньше 1000 рублей.
  5. Победители закупки, которые предложили наиболее высокую цену за права на заключение госконтракта, уплачивают взыскание по правилам, определенным в соглашении. Если для них по закону установлен другой порядок, при исчислении взыскания следует руководствоваться действующим законодательством (ПП РФ № 1011 от 02.08.2019).

Общая сумма по штрафам и пеням за неисполнение или ненадлежащее исполнение не превышает сумму по контракту. Она верна и в отношении поставщика, и в отношении заказчика.

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию